案例：
某商會擁有良好的政府關(guān)系及人脈資源，能夠在項(xiàng)目實(shí)施中產(chǎn)生重大影響力，因此在項(xiàng)目公司注冊時(shí)，其他投資人認(rèn)可商會的影響力作為投資，但實(shí)際注冊落地時(shí)出現(xiàn)問題。最終投資人同意向商會捐贈500萬元，商會再將這筆資金投資到項(xiàng)目公司持有10%股權(quán)。請問這樣操作是否可行？有無風(fēng)險(xiǎn)？
一、這種神操作將引發(fā)雙方巨大涉稅風(fēng)險(xiǎn)
對于投資人而言，這屬于無償贈送或者捐贈行為，由于商會僅僅屬于社團(tuán)法人，而不屬于稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的公益性組織，因此這種捐贈投資人企業(yè)不能在企業(yè)所得稅前扣除，只能作為營業(yè)外支出核算，在所得稅申報(bào)時(shí)做調(diào)增處理。
對于商會而言，取得捐贈收入是否需要繳納增值稅和企業(yè)所得稅呢？由于是捐贈收入，很顯然是不屬于增值稅應(yīng)稅行為的，不需要繳納增值稅；企業(yè)所得稅有點(diǎn)爭議，爭議的關(guān)鍵在于商會的主體身份是否是稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的非營利公益組織。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十四條規(guī)定，以及《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非營利組織免稅資格認(rèn)定管理有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅[2009]123號）規(guī)定，對于非營利組織有著嚴(yán)格的界定，如果商會符合要求，則這部分收入不需要繳納企業(yè)所得稅，如果不屬于，必須還要繳納25%企業(yè)所得稅。
二、影響力能不能作為無形資產(chǎn)出資？
對于投資而言，目前只有貨幣出資、實(shí)物出資、無形資產(chǎn)出資、股權(quán)出資和債權(quán)出資五種合法途徑。案例中其實(shí)是將影響力變通處理調(diào)整為貨幣出資，實(shí)務(wù)中很多時(shí)候雙方都是自然人的情況下，甚至有更為簡單粗暴的方法就是投資人直接出資幫助有影響力的股東出資，雙方都是自然人也不涉及規(guī)范做賬問題，但這種代為出資如果引發(fā)糾紛，在法律層面將帶來更多爭議和風(fēng)險(xiǎn)。
那么最簡單的方法就是將影響力還原為無形資產(chǎn)，但是這能否被認(rèn)定為無形資產(chǎn)呢？在財(cái)稅的角度無形資產(chǎn)如何理解和判斷？我們可以以財(cái)稅2016年36號文中的判斷作為一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：
無形資產(chǎn)，是指不具實(shí)物形態(tài)，但能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資產(chǎn)，包括技術(shù)、商標(biāo)、著作權(quán)、商譽(yù)、自然資源使用權(quán)和其他權(quán)益性無形資產(chǎn)。
這里的影響力顯然不是前五個(gè)的范疇，那么是不是其他權(quán)益性無形資產(chǎn)呢？文件中進(jìn)一步做了解釋，其他權(quán)益性無形資產(chǎn)，包括基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)經(jīng)營權(quán)、公共事業(yè)特許權(quán)、配額、經(jīng)營權(quán)(包括特許經(jīng)營權(quán)、連鎖經(jīng)營權(quán)、其他經(jīng)營權(quán))、經(jīng)銷權(quán)、分銷權(quán)、代理權(quán)、會員權(quán)、席位權(quán)、網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬道具、域名、名稱權(quán)、肖像權(quán)、冠名權(quán)、轉(zhuǎn)會費(fèi)等。
從這里的解釋，影響力無法被界定為上述影響力的任何一種，當(dāng)然是否可以做變通需要根據(jù)具體情況斟酌，比如能不能將影響力調(diào)整為名稱權(quán)或者冠名權(quán)呢？那就可以界定為無形資產(chǎn)合理合法進(jìn)行出資。
當(dāng)然如果是名稱權(quán)或冠名權(quán)，需要在投資協(xié)議中進(jìn)行約定，并最好能夠提供評估報(bào)告，對其價(jià)值進(jìn)行評估，作為各方認(rèn)定的基礎(chǔ)。而且作為投資人還需要就無形資產(chǎn)投資繳納增值稅和企業(yè)所得稅，并開具發(fā)票給被投資企業(yè)入賬。
三、有沒有其他變通的方式體現(xiàn)特殊股東的影響力呢？
答案是肯定的，實(shí)務(wù)中可以以變通方式來實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，比如各方認(rèn)可商會持有項(xiàng)目公司10%股權(quán)，0投資肯定不行，但少投資確是可行的，如果投資折股價(jià)格一致為每股1元，5000萬實(shí)收資本的10%為500萬投資，但各方可以約定商會只需要拿出10萬元即可獲得10%股權(quán)，這樣實(shí)收資本就是100萬，其他股東投入超過100萬的部分計(jì)入資本公積即可。
當(dāng)然，實(shí)務(wù)中是否只有一種變通倒并不見得，但是需要大家注意的是特殊影響力作為一種特殊投資，在現(xiàn)行法律和財(cái)稅框架下并不能直接落地實(shí)施，在變通過程中一定要小心會不會引發(fā)其他財(cái)稅風(fēng)險(xiǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)。
